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2021吉林司法考試科目《商經法》公司提供擔保的規則

2021-05-25 10:38:55| 來源:中公法考

公司提供擔保的規則

公司提供包括分為兩種情形,一種是為公司內部人提供擔保,包括股東、實際控制人,另一種是為第三人提供擔保,法律對這兩種情形的擔保作了不同要求,以及規定了違反規定提供擔保的后果。

1.公司提供擔保的決議機關

(1)公司為他人提供擔保:依照公司章程的規定,由董事會或者股東(大)會決議

(2)公司為公司股東或者實際控制人提供擔保:必須經股東(大)會決議

在此種情形下,該股東或者實際控制人支配的股東,不得參加表決。表決由出席會議的其他股東所持表決權的過半數通過。

2.法定代表人越權(未經決議機關作出決議)提供擔保的處理

(1)擔保合同不當然無效,是否對公司發生效力,取決于相對人的主觀狀態。

相對人善意的,擔保合同對公司發生效力,公司需承擔擔保責任;相對人非善意的,擔保合同對公司不發生效力,公司根據民法中擔保合同無效的規則承擔責任。

(2)法定代表人超越權限提供擔保造成公司損失,法定代表人應對公司承擔賠償責任,此時監事會不提起訴訟的,股東可依法提起股東代表訴訟。

(3)善意的認定:相對人只有形式審查的義務,其有證據證明已對公司決議進行了合理審查,應當認定為構成善意。但是,如果公司有證據證明相對人知道或者應當知道決議是偽造、變造的,不能認定為善意。

(4)注意例外的情況,即下列情形中,當事人不得以“未依照法律規定作出決議”為抗辯理由主張擔保合同無效:①金融機構開立保函或者擔保公司提供擔保;②公司為其全資子公司開展經營活動提供擔保;③擔保合同系由單獨或者共同持有公司2/3以上對擔保事項有表決權的股東簽字同意。

(5)法定代表人以公司名義加入債務的,參照公司為他人提供擔保的規則處理。

3.公司提供擔保的其他特殊規定

(1)上市公司為他人擔保:

①相對人根據上市公司公開披露的關于擔保事項已經董事會或者股東大會決議通過的信息,與其訂立擔保合同的,上市公司應承擔擔保責任。

②不是根據上市公司公開披露的關于擔保事項已經董事會或者股東大會決議通過的信息,而以“上市公司是為其全資子公司開展經營活動提供擔保”,或者“上市公司提供擔保合同系由單獨或者共同持有公司2/3以上對擔保事項有表決權的股東簽字同意”為由的,上市公司不承擔擔保責任。

(2)一人有限責任公司為其股東提供擔保:公司不得以違反公司法關于公司對外擔保決議程序的規定為由主張不承擔擔保責任。

(3)分支機構未經公司股東(大)會或者董事會決議以自己的名義對外提供擔保:相對人請求公司或者其分支機構承擔擔保責任的,人民法院不予支持,但是相對人善意的除外。

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(責任編輯:WN)

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